防御商標是不是“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”？

  原創(chuàng  )： 張月梅zym 張月梅的商標文 
       商標法又一次修改了。第四條增加了內容：“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回?！倍颐鞔_第四條可以作為實(shí)體條款在商標審查、異議、無(wú)效宣告等程序中適用。
   
增加這一條的目的是為規制惡意申請、囤積注冊商標等行為。我的態(tài)度是鼓掌，也堅定認為一定能實(shí)現這一目的。

但心情很復雜，本能地想到這一條的適用對審查員提出了太大的挑戰。審查員要怎樣才能內心確信某一商標的注冊申請是不以使用為目的的惡意呢？要知道，現實(shí)情況實(shí)在太復雜了。

相信不僅審查員，大概現在所有的人和我一樣，最希望看到的就是配套的解釋?zhuān)降资裁礃拥男袨樗闶恰安灰允褂脼槟康牡膼阂馍虡俗陨暾垺?，或者“什么樣的行為不算做不以使用為目的的惡意商標注冊申請”?

惡意注冊商標的情形有很多種，也有多款法條規制，如第十五條規制代理人惡意搶注等，所以?xún)H從看字面意思理解，第四條規制的僅是“不以使用為目的”這一種“惡意”的注冊申請情形。這似乎表示“不以使用為目的”本身就是“惡意”的一種？

如果這么理解的話(huà)，多少企業(yè)得睡不著(zhù)覺(jué)啊，特別是那些注冊了大量防御商標的企業(yè)。而事實(shí)是，目前的中國，越大的企業(yè)，做得越好的企業(yè)，對未來(lái)越是信心百倍的企業(yè)，注冊的“不以使用為目的”的防御商標越多。

善良地理解，在主商標正當使用的前提下注冊申請的防御性商標當然不具有惡意。但善良從來(lái)不是商業(yè)的邏輯，目前注冊商標本身的買(mǎi)賣(mài)如此興旺，而人們在攫取高額利潤的時(shí)候又格外聰明，如果某些人打著(zhù)防御商標的名義，瘋狂注冊很多不相干的商標，似乎又不能說(shuō)是正當。所以，防御商標如何認定？以企業(yè)的規模？商標申請的數量？在先使用商標的情況？似乎都沒(méi)法量化。

本來(lái)，所謂防御性商標的注冊申請，已經(jīng)是誠信經(jīng)營(yíng)的企業(yè)為了維護自己的正當利益不得已采取的下下策。我也堅定相信本次修法的目的本身就是為了減輕企業(yè)注冊所謂防御商標的沉重負擔。但是，使用是個(gè)動(dòng)態(tài)的行為，惡意是個(gè)主觀(guān)的態(tài)度，怎么才能做到“精準殺敵”，又不傷及無(wú)辜？真的很難。

而且，雖然大量的防御商標全部使用是不可能的，但也不能保證將來(lái)都不使用。騰訊本來(lái)是做即時(shí)通信的，現在金融支付做得風(fēng)生水起，誰(shuí)知道將來(lái)還會(huì )拓展到哪些領(lǐng)域？百度做搜索引擎起家，如今生產(chǎn)了汽車(chē)不說(shuō)，也涉足了交通管理。而誰(shuí)又能保證阿里巴巴將來(lái)不會(huì )把“阿里爺爺”也打造成個(gè)名牌？在沒(méi)有做不到、只有想不到的快速發(fā)展變化的時(shí)代，連企業(yè)都不知道自己以后會(huì )做什么，審查員怎么知道？

還有一些商標可能就是以使用為目的，但不打算馬上使用，是以未來(lái)使用為目的的。夢(mèng)想總是要有的，雖然現在只租了一個(gè)兩平米的柜臺賣(mài)低檔化妝品，但理想就是開(kāi)一家生產(chǎn)高檔化妝品的工廠(chǎng)，而且還有連鎖美容店，甚至連餐飲保健也做上，于是就注冊申請了一堆商標，絕對以使用為目的，就是不知是三年內還是三十年后。好比一個(gè)士兵提前買(mǎi)了一套將軍服，天天看著(zhù)做夢(mèng)，真沒(méi)有惡意吧，萬(wàn)一夢(mèng)想真的實(shí)現了呢？那么這個(gè)“不以使用為目的”中的“使用”，要不要設個(gè)年限？比如和三年不使用的規定銜接，也以三年為限？那三年不使用的規定的意義又何在？

我也不是無(wú)緣無(wú)故地庸人自擾。上一次修法也是為了解決實(shí)際問(wèn)題，也真解決了一些問(wèn)題，但更多新產(chǎn)生的問(wèn)題不能解決。這一次如此干脆利落地就修了法，相信也會(huì )解決目前大量惡意注冊、囤積商標的問(wèn)題。只是適用“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”規定，如果不是以提交實(shí)際使用的證據證明作為提前的話(huà)，就變成了一種僅僅對主觀(guān)動(dòng)機的判斷。而知人知面難知心，不管是以小人之心度君子之腹，還是以君子之腹想小人之心，從來(lái)都不可能做到完全的正確。

更何況善意本來(lái)就很難證明，而惡意又常常會(huì )打著(zhù)善意的招牌。希望盡快對新法條的適用做出較為統一且明確的解釋?zhuān)屔屏颊甙残?，讓惡意者收心，讓審查員省心。
   
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